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Aumentar tamaño del texto Disminuir tamaño del texto Partir el texto en columnas Ver como pdf 08-04-2010

Propiedad intelectual, golpe de Estado a la OMPI
ACTA, captulo dos

Philippe Rivire
Le Monde diplomatique

Traducido del francs por Roco Anguiano


Le Monde diplomatique ha conseguido una copia de la Seccin 2 del proyecto de tratado ACTA, titulada Medidas en las fronteras (Border Measures). Se trata de una decena de pginas que presentan, con gran lujo de detalles prcticos, el futuro funcionamiento de las aduanas en relacin con todos los bienes que atenten contra el derecho de la propiedad intelectual .

Despus de tres aos de negociaciones tan secretas que se desconoca hasta el nombre de los negociadores, los ciudadanos empiezan por fin a conocer, a travs de algunas filtraciones, el contenido del Acuerdo Comercial Antifalsificacin (ms conocido por la sigla inglesa ACTA: Anti-Counterfeiting Trade Agreement).

En aproximadamente medio centenar de pginas, este acuerdo negociado por Australia, Canad, Estados Unidos, la Unin Europea (UE), Japn, Corea, Mxico, Marruecos, Nueva Zelanda, Singapur y Suiza establece una lista de disposiciones legales que los futuros pases firmantes se comprometern a aprobar en su derecho internacional (y comunitario, en el caso de la UE).

Presentamos a continuacin lo esencial de la Seccin 2, con nuestros comentarios. [Dado el carcter eminentemente tcnico de este texto, podra darse el caso de que este resumen contuviera alguna imprecisin de traduccin o una interpretacin jurdica susceptible de ser debatida.]

Medidas en las fronteras

Bajo el ttulo Border Measures, la Seccin 2 del ACTA comienza con la delimitacin del alcance del acuerdo. Todas las partes implicadas acuerdan dejar a cada pas la libertad de no perseguir al turista que transporte algn producto falsificado (CD adquirido en un mercado, par de zapatillas Noke o Adidos) entre sus pertenencias personales.

Los negociadores de la UE desean, por su parte, que este artculo englobe todos los derechos protegidos por los ADPIC [1] (artculo 2.2 propuesto por la UE) sobre productos importados, exportados o en trnsito (artculo 2.1 UE). Hay que sealar que otros pases (Singapur, Canad y Nueva Zelanda) consideran que solo deberan verse afectados por esta seccin los copyright y marcas registradas, y no las patentes [2].

Sin embargo, en la hiptesis de que esta seccin del ACTA incluyera las patentes, es de temer que el caso, constatado repetidas veces, de contenedores de medicamentos genricos fabricados en India, exportados con destino a los pases pobres, y que la aduana intercepta a lo largo de su recorrido a travs de los puertos europeos, se convierta en la norma.

El texto continua explicando la forma en que las aduanas quedarn a la disposicin de los titulares de derechos de propiedad intelectual (DPI) y derechos asociados.

El artculo 2.6 exige que cada pas prevea un procedimiento que permita a los titulares de derechos oponerse a la salida de aduana de cualquier bien que sospechen que viola sus DPI. Los ejemplos presentados se refieren a la marca registrada, marca similar que lleve a confusin, programa pirateado, etc. Una nota indica que el texto abarca cualquier bien con copyright que haya sido copiado sin el consentimiento de los derechohabientes. Aqu, Marruecos, Estados Unidos y Nueva Zelanda insisten a su vez en que estos procedimientos debern aplicarse a los bienes en trnsito.

El funcionamiento de este procedimiento se expone de forma detallada: el solicitante (el titular de DPI que desea que se controlen ciertos productos en las fronteras) tendr que entregar a las aduanas una relacin de elementos que permitan distinguir los bienes pirateados de bienes legtimos. Pero esto, seala, no deber representar, en ningn caso, un obstculo irrazonable para recurrir a este procedimiento.

Si algunos casos son obvios (DVD de Windows que no lleve etiqueta holograma, etc), no es difcil imaginar que en casos ms sutiles, o ms complejos, los abusos van a ser importantes. Un artculo propuesto por Canad y Nueva Zelanda prev, sin embargo, que la autoridad pblica pueda desestimar o suspender un procedimiento en cuanto el solicitante acumule demasiados impagos (sobre los costes de almacenado o de destruccin relacionados con sus demandas precedentes) o abuse del proceso proporcionado, por ejemplo, informacin falsa o equvoca .

El proceso deber ser transparente (la informacin sobre quienes presenten un expediente debera ser pblica), al tiempo que se respeta el derecho al secreto comercial (la relacin precisa de elementos que permiten detectar que un bien ha sido pirateado podr mantenerse en secreto).

El artculo 2.7 (Action ex-officio) indica que las autoridades competentes podrn tambin presentar expedientes, sin esperar necesariamente a que un derechohabiente siga el procedimiento anteriormente sealado.

El artculo 2.8 pretende prevenir los abusos al pedir al solicitante que suscriba un seguro o un deposito de garanta con el fin de indemnizar a aquellos comerciantes cuyos bienes legtimos pudieran ser retenidos indebidamente en la aduana a causa del procedimiento. De nuevo, precisa, esto no deber representar, en ningn caso, un obstculo irracional para recurrir a este procedimiento.

Estados Unidos, Australia, Canad y Nueva Zelanda proponen a continuacin que por cada transporte interceptado, se proporcione al titular de DPI informacin sobre el nombre y direccin del expedidor, del importador (o exportador) y del destinatario de los bienes, y, en la medida de lo posible, el pas de origen de los bienes as como el nombre y la direccin del fabricante.

El artculo 2.10 prev que cada pas deber establecer un procedimiento que permita a las aduanas determinar en un plazo razonable la licitud de un bien, ya sea mediante los tribunales o mediante un procedimiento especfico.

Pero por ejemplo, en el caso de los medicamentos creen que la autoridad aduanera ser capaz de establecer el estatuto de una patente, su validez, la existencia o no de licencias obligatorias y deliberar sobre si la patente afecta efectivamente al producto interceptado? Elementos que incluso a un tribunal, en un procedimiento contradictorio, puede resultarle difcil discernir.

A continuacin, pasa a la represin: segn el artculo 2.11, todos los pases debern garantizar que los bienes embargados puedan ser destruidos. Ningn pas firmante del ACTA deber permitir que los bienes interceptados puedan ser puestos de nuevo en circulacin comercial o exportados, salvo en circunstancias excepcionales, que no se precisan. Por ejemplo, en el caso de las marcas falsificadas, no basta con quitar la etiqueta: habr que pasar por la trituradora zapatos, ropa, etc.

El artculo 2.12 prohbe facturar a los titulares de DPI costes de destruccin demasiado elevados y prohbe cobrrselos cuando la iniciativa del embargo la tomen los poderes pblicos.

El artculo siguiente (no numerado) prev que un Estado pueda ser demandado por un titular de DPI por no haber detectado productos pirateados. Del mismo modo, el Estado no podr ser obligado a compensar los daos sufridos por las personas a las que se refiere el artculo 2.6.

De este modo, las pginas de este proyecto de tratado internacional confirman los temores suscitados por la falta de transparencia en su elaboracin.

El texto, negociado por una coalicin ad hoc de los pases ms ricos del planeta, es una especie de golpe de Estado contra la Organizacin Mundial de la Propiedad Intelectual (OMPI), sospechosa de no ser lo bastante dura (lase el artculo de Florent Latrive en Le Monde diplomatique del mes de marzo). De hecho, en las disposiciones institucionales, el texto prev crear una institucin antifalsificacin paralela, hecha a la medida de los promotores del acuerdo [3].

El ACTA adopta una posicin maximalista en el tema de la proteccin de la propiedad intelectual, sin tener en cuenta los arbitrajes sobre los que reposan todas las leyes en la materia, y que tradicionalmente deben conciliar la proteccin de los creadores y los derechos de los ciudadanos. El texto pretende as destruir muchos logros, jurdicos y polticos, que las grandes cuentas de la economa llamada inmaterial (msica, cine, programas informticos, industria farmacutica, lujo...) perciben como obstculos a su poder.

Por lo que respecta a Internet, el ACTA exigira a cada uno de los firmantes la adopcin de medidas de tipo Hadopi, segn las cuales un hogar cuya direccin IP fuera detectada como pirata, vera su acceso restringido al tercer aviso. Tambin exige a sus firmantes que prevean penas por instigacin, apoyo y complicidad en falsificacin al menos en los casos de falsificacin voluntaria de marca y de derecho de autor o de derechos afines y de piratera a escala comercial. Lo que, de hecho, permitira criminalizar cualquier sistema o plataforma que posibilite la copia digital, del mismo modo que en los aos noventa los grupos de presin de Hollywood intentaron que se prohibieran... los aparatos de vdeos. Con las dimensiones que ha adquirido desde entonces el mundo digital, toda la informtica domstica estara en el punto de mira, empezando por el software libre, que es por definicin incontrolable. Como seala James Love en el blog de Knowledge Ecology International, 'la escala comercial' se caracteriza por referirse a cualquier sistema de gran amplitud, independientemente de la motivacin directa o indirecta del beneficio econmico [4]. Un motor de bsqueda que permitiera localizar archivos ilcitos podra verse directamente inculpado. Es lo que se llama el modelo de Internet chino [5].

Como se vio en la Seccin 2 anteriormente presentada, el texto no se limita a las libertades fundamentales en la era digital. Para entenderlo, es necesario leer la entrevista concedida el jueves 18 de marzo a ReadWriteWeb por la diputada europea Sandrine Blier [6]: El tratado ACTA aborda () tambin la cuestin del acceso al saber, de los medicamentos genricos, de las patentes, de la patentabilidad de las semillas... Si lo unimos todo, este tratado lo que aspira es a definir las futuras relaciones jerrquicas internacionales. ACTA encierra, y perdonen la comparacin, los intereses de un pequeo Yalta (..) en el sentido de que un Estado capaz de proteger la salud de sus ciudadanos, de ofrecerles seguridad medioambiental y alimentaria, capaz de innovacin ' ecotecnolgica ' , capaz de liberar y garantizar el acceso a la informacin (...) ganar en estabilidad econmica, social y tambin geopoltica. En cambio, los Estados que en los prximos aos, sean incapaces de ofrecer todo esto a sus poblaciones se encontrarn sin duda debilitados. La base de esas nuevas relaciones constituye el ncleo mismo de ACTA. "

Comisin y Parlamento Europeo aparecen enfrentados en este asunto. La primera ha decidido participar secretamente en la elaboracin de un tratado comercial que incluye normas en material de criminalidad (lo que podra constituir es s mismo un abuso de poder). El segundo ha votado, en Estrasburgo, por una aplastante mayora (633 votos frente a 13, y 16 abstenciones), una resolucin que exige transparencia y que niega que el ACTA vuelva a defender posiciones ya rechazadas en el Parlamento. Este podra, por su parte, aprobar una declaracin escrita sobre el ACTA que exprese el temor de ver las negociaciones en curso sobre ACTA cuestionar la libertad de expresin, la neutralidad de la Net, el derecho a un proceso justo, as como el derecho a la intimidad y el acceso a los medicamentos en los pases en desarrollo [7].

El 10 de marzo, en un coloquio sobre los medios de comunicacin en Ab Dhabi, James Murdoch, el heredero de News Corporation, recomendaba dejar de ser tan amable con los consumidores y castigar a los ladrones de pelculas igual que a los ladrones de bolsos. A su lado, Ari Emanuel hermano de Rahm Emanuel, el jefe del gabinete de Obama anunciaba el lanzamiento de una campaa de presin en Estados Unidos para incluir en la ley estadounidense un sistema de respuesta graduada al estilo francs [8].

Al da siguiente, en Washington, el Presidente de Estados Unidos Barack Obama tomaba partido decididamente por los grupos de presin del copyright y por primera vez defenda pblicamente el ACTA, en su discurso en la Conferencia anual de bancos de importacin-exportacin: Vamos a proteger de forma combativa nuestra propiedad intelectual, dijo. Nuestra mayor ventaja reside en la innovacin, la inventiva y la creatividad del pueblo americano. [La propiedad intelectual] es esencial para nuestra prosperidad, y va a serlo cada vez ms a lo largo de este siglo. Pero solo es una ventaja competitiva si nuestras compaas saben que nadie va a robarles esa idea y duplicarla con materiales y mano de obra ms baratos. () Por eso [Estados Unidos] utilizar todos los medios a su alcance para luchar contra los actos que perjudiquen de forma flagrante a nuestras empresas y eso supone negociar protecciones adecuadas, aplicar los acuerdos existentes y avanzar en otros nuevos, entre los que est la propuesta de Acuerdo Comercial Antifalsificacin [9]."

En Francia, las asociaciones (Oxfam, Act Up-Paris, April, la Quadrature du Net) que se reunieron el 18 de marzo con el negociador francs de ACTA se dieron de frente "con la negativa de sus interlocutores e interlocutoras a comunicar cualquier informacin [10]."

No obstante, varios gobiernos han sealado que desean que ese texto de haga pblico tras la prxima reunin del ACTA, prevista para el mes de abril en Nueva Zelanda. En ese tiempo, quizs los negociadores hayan llegado a un acuerdo sobre las ltimas expresiones entre corchetes que son todava objeto de debate entre ellos. Pero conseguirn vender a los internautas este HADOPI elevado a la dcima potencia? Los ciudadanos, y sus representantes, aceptarn este paquete legal cerrado y el poder supranacional de una oficina que deje a las aduanas en manos de los derechohabientes? Sin duda, esto requerir nuevas formas de presin y hacer llorar, en los plats de televisin, a ms de un cantante por la degradacin de las ventas de discos. El debate no ha hecho ms que comenzar.

Notas

[1] Acuerdo sobre los aspectos de los derechos de propiedad intelectual que afectan al comercio; vase a este respecto Germn Velasquez, Hold-up sur le mdicament , Le Monde diplomatique, julio de 2007.

[2] Vase KEI notes on the EU leak of the ACTA text , 1 de marzo, http://www.keionline.org/node/788 .

[3] James Love, ACTA : the new institution , 18 de marzo. http://keionline.org/node/807

[4] http://keionline.org/node/806

[5] Sobre este tema, vase, por ejemplo, http://techdirt.com/articles/201003...

[6] Sandrine Blier (Eurodiputada Europe Ecologie) : ACTA est un petit Yalta en puissance , ReadWriteWeb France, 18 de marzo, http://fr.readwriteweb.com/2010/03/....Traducido del francs por Roco Anguiano

[7] Cf. http://www.laquadrature.net/fr/coll...

[8] Jane Martinson, James Murdoch : illegal downloading no different from stealing a handbag , The Guardian, Londres, 10 de marzo, http://www.guardian.co.uk/media/201....

[9] http://www.whitehouse.gov/the-press...

[10] ACTA : Les responsables du dossier renforcent nos inquitudes , comunicado conjunto, 19 de marzo http://www.actupparis.org/spip.php?... , y Trait "Acta" : un barrage laccs aux mdicaments gnriques pour les pays les plus pauvres , Oxfam France, 19 de marzo, http://www.oxfamfrance.org/php/cp_A ....

ltima actualizacin: el texto del ACTA est ya disponible in extenso en el sitio de La Quadrature du Net : http://www.laquadrature.net/en/0118... .

Fuente : http://blog.mondediplo.net/2010-03-20-ACTA-chapitre-deux



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