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Aumentar tamaño del texto Disminuir tamaño del texto Partir el texto en columnas Ver como pdf 12-09-2017

El derecho a la huelga en Colombia, dificultades y oportunidades

Jos Luciano Sann V.
AIL


Foto USO, Frente Obrero

Releyendo el libro Auge y declive de la huelga, del Cinep, que muestra los auges y el declive de la prctica de la huelga en Colombia desde los aos 70, constatamos que en aquella poca haba en promedio unas 160 huelgas por ao. En los aos noventa y casi toda la dcada del 2000 el promedio de conflictos laborales, y la huelga es uno de ellos, baj drsticamente, al punto de unas 5 huelgas al ao. Se poda decir que el sindicalismo y la huelga estaban en vas de extincin. Pero del 2010 para ac ha habido una reactivacin de conflictos por motivos laborales, unos 400.

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El ejercicio de la huelga hace parte del crecimiento de la protesta laboral, y sigue vigente, es un derecho que el sistema no ha podido bloquear. Lo que es paradjico, porque el momento actual es adverso para el ejercicio de la huelga, por la arremetida de los empresarios del mundo, y de Colombia, contra este derecho.

En la Conferencia de la OIT del 2012 se abri un debate internacional sobre el derecho de huelga, porque el Grupo de Empleadores se lanz en su contra, y logr bloquear los mecanismos de control de la OIT. Tanto que hoy all no se volvi a hablar del tema. Hay un acuerdo, tcito o expreso, de que los casos de huelga no se tocan en los organismos de control. Los pases no son llamados a la Comisin de Normas a rendir cuentas por no respetar el derecho de huelga.

Y en Colombia los empresarios tambin han cerrado filas. Se endurecieron contra cualquier expresin de protesta laboral. A todo lo llaman huelga y todo lo quieren ilegalizar. Y en eso han sido secundados por los fallos de la Corte Suprema de Justicia. Casi todas las huelgas que ha fallado, las ha declarado ilegales 8. O sea que las dificultades jurdicas son inmensas.

Pero el problema no es jurdico, es fundamentalmente poltico. El establecimiento no soporta el derecho de huelga. Las limitaciones de este derecho, pienso yo, nacen de la actitud de la sociedad para asimilar la protesta, para asimilar al diferente, al que dice no estoy de acuerdo, al que seala los problemas y reclama derechos. Por eso institucionalmente la huelga nunca ha tenido un buen momento, no se ha aceptado como un mecanismo que equilibra la relacin trabajadores-empresas.

Tenemos una legislacin con un enfoque restrictivo, que castiga y criminaliza la huelga. El Cdigo Sustantivo de Trabajo (CST), que incluye el ejercicio de la huelga, naci como una prohibicin, no como un derecho. Surgi por un decreto de Estado de Sitio en el gobierno dictatorial de Laureano Gmez, y luego se integr a la legislacin permanente. As el derecho de huelga an pervive, pero con muchas restricciones.

La sociedad colombiana tiene una gran capacidad para limitar la huelga y la negociacin colectiva. Las restringe a travs de la ley y la jurisprudencia, de la estigmatizacin y del papel que juega el Ministerio de Trabajo. Por eso el aspecto ms significativo del reciente paro del magisterio, es que no lo pudieron deslegitimar, no lo pudieron denominar como disturbio, ni aplicar las palabras que usan para estigmatizar la protesta de los trabajadores.

Y es dramtico el efecto de las restricciones a la huelga sobre los derechos de asociacin y negociacin colectiva, ambos inviables si no existe el derecho de huelga. Si el derecho de huelga no tuviera tantas restricciones, el nmero de negociaciones colectivas sera ms alto.

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Si tomamos el nmero total de empresas formales, es decir, las que aportan al sistema de seguridad social, y lo cruzamos con el nmero de negociaciones colectivas, tenemos que en el 99.6% de las empresas del sector privado en Colombia no hay negociacin colectiva, no tienen sindicato, o sea que tampoco tienen derecho a la huelga. En ese 99.6% de las empresas la relacin laboral es talmente vertical, impositiva.

En el ltimo lustro ha habido unos mil conflictos colectivos al ao, es decir, conflictos que se dan cuando los sindicatos presentan pliego e inician un proceso de negociacin. Pero de esos mil conflictos, solo 450 terminan con acuerdo entre empresarios y trabajadores. Qu pasa con los otros 550? Unos 200 alcanzan a configurarse en Tribunal de Arbitramento, el resto se pierde, porque los sindicatos desisten, o se acaban, o se les enreda lo del Tribunal.

Factores jurdicos que limitan el derecho de huelga

Son varios los factores que, desde la legislacin y la jurisprudencia hacen que hoy la huelga sea un derecho casi inexistente.

El primero es el que ya mencionamos: la legislacin en general es restrictiva. Asume la huelga ms como una afectacin, un dao, que como un derecho.

Lo segundo, como tambin se dijo atrs, es que la OIT no volvi a hablar de huelga. Los pases no son llamados a rendir cuentas por no respetar el derecho de huelga, lo que hace que en la prctica hayan perdido fuerza las recomendaciones de OIT. Y eso ha tenido repercusiones en Colombia. Como los empresarios y el Gobierno saben que en OIT hay un debate grande en torno a la huelga, se hacen los locos y no aplican las recomendaciones.

Lo tercero es que hay una distancia grande entre el CST y la doctrina que ha construido la OIT sobre la huelga. La OIT le ha dicho a Colombia que haga cambios en 10 temas del CST relativos a huelga. Ya resolvi 2, quedan 8 por resolver.

Un tema que no ha resuelto, es que en Colombia la huelga legalmente no la pueden hacer las confederaciones y las federaciones sindicales. Aunque si lo hacen en la prctica, pero no en el sector privado sino en el pblico, caso los paros que hace Fecode. El artculo 5 del Convenio 87 de OIT dice que las confederaciones y federaciones deben tener en la legislacin los mismos derechos que los sindicatos. Hay ah pues un incumplimiento del Estado colombiano.

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Otro incumplimiento tiene que ver con que el CST prohbe la huelga en todos los servicios pblicos, aunque no sean esenciales, no hay una regulacin de servicios mnimos. Lo que va en contrava de la resolucin de OIT, que dice que la huelga en servicios pblicos no se puede prohibir, lo que se debe es definir qu es un servicio pblico esencial y establecer de manera especfica cules lo son. Es decir, no prohibir la huelga sino limitarla, que se garanticen servicios mnimos.

La OIT tambin dice que no es permitido despedir a los artfices de una huelga que se declare ilegal. Pero en Colombia las consecuencias de su ilegalidad es el despido de quienes participan en ella, o la disolucin del sindicato y la indexacin de los daos a la empresa. Esa sola disposicin muestra que la huelga no es un derecho sino una prohibicin.

Segn OIT, deben regularse las diferentes modalidades de huelga. El CST colombiano solo establece dos: la huelga imputable al empleador por incumplimiento de sus obligaciones laborales, y la que se deriva de un conflicto colectivo de trabajo, precedido de la presentacin de un pliego y una negociacin en la que no se logra acuerdo. Pero para la OIT hay ms clases de huelga: de protesta, operacin tortuga o reglamento, huelga intempestiva, de solidaridad, que son legales en la legislacin internacional. Pero como en Colombia no estn reguladas, los jueces las prohben todas. Si, por ejemplo, un sindicato hace un mitin de 5 minutos por cualquier razn, la empresa considera que es ilegal y los jueces a su vez la declaran ilegal.

La OIT tambin admite huelgas parciales, como la que recientemente hubo en Barcelona, Espaa, adelantada por los trabajadores de la seguridad en el aeropuerto, y solo ellos, no el resto de los trabajadores. Y admite las huelgas locales, la que se dara, por ejemplo, si en el almacn xito de la 80 en Bogot los trabajadores tienen la mayora para votar la huelga en ese solo almacn. Pero no lo pueden hacer porque la legislacin no se los permite.

Y otro reclamo de OIT, que Colombia no ha cumplido, es el excesivo nmero de trabajadores que se requiere voten la huelga para que esta sea legal: la mitad, mientras en otros pases es la tercera parte.

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Pero a mi juicio lo ms preocupante, porque afecta la estructura misma del derecho a la huelga, tiene que ver con la titularidad de la huelga. En Colombia los inspectores de trabajo le estn negando a los sindicatos esa titularidad, y se lo estn dando a los trabajadores y las empresas. Sostienen que stos tienen derecho a pedir votacin para acabar una huelga, cuando no pueden. El nico que tiene la facultad de empezar y terminar un conflicto colectivo es el sindicato, no la empresa ni los trabajadores. Fue lo que pas en la Drummond, donde los sindicatos declararon la huelga, pero los trabajadores por votacin la levantaron, y despus el Ministerio convoc a Tribunal de Arbitramento y la Corte Suprema declar ilegal la huelga.

Otro hecho que limita el derecho de huelga desde el campo jurdico, tiene que ver con la manera como los jueces asumen este derecho. Desde la ley 1210 del 2008 la declaratoria de ilegalidad de la huelga le corresponde, en primera instancia, a las salas laborales de los tribunales, y en segunda a la Sala Laboral de la Corte Suprema de Justicia. Esa ley se aprob para atender el requerimiento de OIT, en el sentido de que la ilegalidad de una huelga solo la pueden definir los jueces, no el Ministerio de Trabajo, como era antes.

El resultado de eso es que hoy 2 de cada 3 huelgas son declaradas ilegales por la Corte, por 3 razones bsicamente:

La primera, porque se trata de una huelga en una empresa de servicio pblico. El caso ms grave es el de Anthoc, en el sector salud, un caso que la CUT llev a la OIT y est pendiente de definicin.

La segunda, porque la huelga no es de carcter pacfico. El CST califica como ilegal una huelga que no sea pacfica. El asunto es definir qu es pacfico, porque cualquier huelga desde el punto de vista material produce dao. Para la Corte Suprema la huelga que produce algn dao deja de ser pacfica, y es ilegal. Si los trabajadores en huelga sacan a todos los trabajadores y cierran la empresa, eso es producir un dao, igual si colocan pancartas y bloquean la entrada; y si hacen mitines los califican como disturbios. Es decir, todas las prcticas que son normales en la huelga hoy tienen un carcter no pacfico y daino. Es el motivo ms recurrente en los casos de huelgas declaradas ilegales por la Corte.

Y tercero, por los trmites exigidos. La Corte asimila que los trminos y procedimientos, y las mayoras para votar una huelga se aplican a todo tipo de huelga. Pero como no estn regulados los tipos de huelga, cualquier protesta de los trabajadores se declara ilegal, toda vez que, segn la Corte, no cumplen los requerimientos establecidos en el CST.

Resultado: las huelgas que los empleadores acusan por ilegales tienen una altsima probabilidad de ser declaradas as por la Corte Suprema.

Hay oportunidades para revertir la situacin?

Hay varias circunstancias que los trabajadores y sindicatos pueden aprovechar para tratar de levantar los obstculos al derecho de huelga. La primera es que la Corte Constitucional le ha ordenado al Congreso que expida una regulacin especfica para la huelga en los servicios pblicos. Es un espacio que se abre a la discusin.

Segundo, en el Acuerdo Final de Paz, el punto 2.3 establece una legislacin en materia del derecho a la protesta y la movilizacin social, a fin de generar una apertura democrtica. En abril pasado se hizo una consulta en la que participaron ms de mil organizaciones sociales. La CUT present un completo texto de proyecto de ley, consensuado, sobre garantas para el ejercicio de la huelga. Est pendiente de que el Gobierno presente en tal sentido un proyecto al Congreso va fast track y que la discusin se d. Hay que mover esa propuesta de la CUT, presentarla en el Congreso, hacer eventos y cosas, no dejar que el tema se aquiete, dando por hecho el rechazo absoluto que los empresarios harn a cualquier regulacin de la huelga.

Tambin hay que insistir en el tema ante la OIT. La CUT podra evaluar si se hace con la huelga lo mismo que se hizo con contrato sindical y los pactos colectivos. Hace un ao present al Comit de Libertad Sindical de OIT dos quejas estructurales, una sobre contrato sindical, en la que acus los cerca de 2 mil contratos sindicales que haba en ese momento en el pas, todos documentados, y los presentaron como una queja. E igual hizo con los pactos colectivos, que los meti todos en una sola queja.

Se podra trabajar con los sindicatos a los que la Corte les ha declarado ilegales sus huelgas, porque en todos los casos sta se ha distanciado de las recomendaciones de OIT. Hay que decirle a la Sala Laboral de la Corte que buena parte de sus sentencias son nulas por falta de competencia, como en el caso de la huelga de Anthoc, en la que no tena facultad para declararla ilegal, porque fue una expresin de la protesta de los sindicatos y el ejercicio ciudadano a la movilizacin. Eso por lo menos pondr a la Corte a pensar en cmo va a seguir fallando los casos de huelga.

Fuente: http://ail.ens.org.co/informe-especial/derecho-la-huelga-colombia-dificultades-oportunidades-informe-especial/



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