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Aumentar tamaño del texto Disminuir tamaño del texto Partir el texto en columnas Ver como pdf 25-01-2018

La Doctrina Espeche

Ramiro Chimuris
CADTM

Este artculo forma parte de un futuro libro a cargo del autor de este artculo, titulado Deuda pblica y derechos humanos


Es interesante resaltar, desde el punto de vista de la ciencia del derecho, el aporte del profesor Miguel ngel Espeche Gil (argentino) |1| , que permiti advertir la inescindible relacin de los principios generales del derecho y el sistema de la deuda |2|. Entre ellos el que castiga la usura y el abuso de derecho, con el alza unilateral de las tasas de inters aplicada unilateralmente por los acreedores a comienzos de 1980, lo que determin el abusivo incremento exponencial de la deuda externa. Esta accin de los acreedores constituye un caso de apropiacin indebida por anatocismo. Los pases deudores cuanto ms pagaban ms deban. Como no podan pagar sino parte de los intereses, la deuda continu creciendo desmesuradamente. En trminos reales los desembolsos efectuados superaron varias veces el monto de las deudas originales.

Miguel ngel Espeche Gil elabora su doctrina sobre la Ilicitud de la deuda externa y la responsabilidad de los Estados" |3| en 1984. Pone nfasis en la ilicitud en el alza unilateral de los intereses de los documentos de deuda externa, y la aplicacin del derecho internacional pblico. Propone solicitar una opinin consultiva de la Corte Internacional de Justicia de conformidad con los artculos 65 y concordantes del estatuto de la Corte Internacional de Justicia, en lo que se dio a conocer como la Doctrina Espeche. |4|

Los aumentos de las tasas de inters tambin infringen normas consuetudinarias de derecho internacional general como la rebus sic stantibus (cambio fundamental de las circunstancias, art. 62 de la Convencin de Viena sobre Derecho de los Tratados, 1969).

La preocupacin de Espeche Gil, son las consecuencias del alza unilateral de los intereses dispuesta por los pases acreedores y sus instituciones financieras en montos que van desde el 6% al 22%. |5| A consecuencia de esas alzas unilaterales, la deuda externa de Amrica Latina se elev de 60 mil millones de dlares en los aos 70 a 204 mil millones a fines de 1980, 443 mil millones en 1990 y a 706 mil millones de dlares en 1999.

La propuesta jurdica de recurrir a la opinin consultiva de la Corte Internacional de Justicia ha recibido objeciones desde la corporacin financiera internacional. Los argumentos son que el reconocimiento efectuado por los Estados deudores y la novacin de la deuda convertida en bonos Brady, sane la ilicitud que acaso pudiera tener cuando se contrajo originalmente adems de la lesin generada por el alza desmedida de intereses aplicada unilateralmente |6|. Es de sealar que las objeciones enunciadas son a mi criterio muy dbiles e infundadas desde el punto de vista jurdico, si analizamos los instrumentos de deuda |7| y sus elementos constitutivos |8|, apreciaremos la ilicitud e ilegitimidad en la mayora de los mismos siendo aplicables las consecuencias jurdicas de nulidad absoluta e ineficacia. A modo de ejemplo: si utilizamos los principios generales de derecho, podemos afirmar que un contrato que adolece de vicios que acarrean su nulidad absoluta en su origen, no puede ser ratificado o convalidado por actos posteriores.

La posicin de Lozada, Salvador Mara (2001): En qu se apoya, pues, la afirmacin de que los aumentos de las tasas de inters son acciones ilcitas para el Derecho Internacional Pblico? En que contravienen normas convencionales y consuetudinarias de derecho internacional y principios aplicables de derecho interno, positivo y vigente, estos ltimos, por la citada norma del Art.38, 1, inc. c. del estatuto de la Corte Internacional de Justicia, son transpuestos a la rbita del derecho de gentes. |9| Aplicando a los contratos de deudas pblicas, los diferentes principios de derecho y las teoras de derecho sobre obligaciones, contratos y negocios jurdicos: Tales principios son, tanto los que reprimen la usura y el abuso del derecho como los que constituyen la excesiva onerosidad sobreviniente de las prestaciones, la teora del riesgo, la necesaria equivalencia de las prestaciones, el enriquecimiento ilcito, la buena fe objetiva, la finalidad objetiva del contrato, la lesin enorme, la equidad, la teora de la imprevisin, la corresponsabilidad de los acreedores, el favor debitoris, la inviolabilidad de los derechos humanos, en particular del derecho a la vida, etc. |10|

Con los trabajos mencionados se conform una base sustantiva para la propuesta de realizar un pedido de consulta en la Asamblea General de las Naciones Unidas y despus la opinin consultiva a la Corte Internacional de Justicia sobre los aspectos jurdicos de la deuda externa. En el Seminario Roma-Ciudad del Vaticano de marzo de 1992 se form una Comisin |11|que redact un proyecto de cuestiones a ser formuladas por la Asamblea General a la Corte Internacional de Justicia en un eventual pedido de opinin consultiva (Art. 65.2 del estatuto de la CIJ) que se conoce como frmula de Roma y es la siguiente: La Asamblea General de la Organizacin de Naciones Unidas pide a la Corte Internacional de Justicia una opinin consultiva sobre:

1. Cul es el marco jurdico de derecho internacional en el cual se sitan las obligaciones que resultan de la deuda externa y su cumplimiento?

2. En particular, qu consecuencias producen sobre dichas obligaciones el aumento imprevisto en trminos reales de los capitales y de los intereses?.

Un documento para el anlisis jurdico sobre la injusticia, ilegitimidad e ilicitud del sistema de la deuda externa, es la Dechiarazione su usura e debito internazionale del 29 de setiembre de 1997, denominada Carta de Sant Agata dei Goti |12| y que fuera elaborada por la Comisin de Estudio sobre la Usura y el Dbito Internacional |13|. La declaracin solicit un nuevo reconocimiento de los siguientes principios generales de derecho que son a la vez fuente del derecho internacional (art. 38, inc.1 c) ellos son: la buena fe objetiva en la formacin, interpretacin y ejecucin de los contratos; la libertad contractual; la prohibicin de la culpa in contrahendo, que veda cualquier lesin, abuso o desviacin de la libertad contractual mediante dolo, culpa o inobservancia de la buena fe objetiva; la causalidad digna de tutela en los contratos |14| ; la equidad; la laesio enormis y el excesivo desequilibrio de las prestaciones; la prohibicin de acuerdos usurarios; la liberacin del deudor diligente; la clusula rebus sic stantibus; el favor debitoris; la prohibicin del abuso de derecho; el beneficium competentiae; la inviolabilidad de los derechos humanos, en particular el derecho a la vida; la autodeterminacin de los pueblos. |15|

Espeche Gil propuso enfrentar esta flagrante injusticia con el recurso que da el Derecho Internacional Pblico de pedir una opinin consultiva a la Corte Internacional de Justicia, por parte de la Asamblea General de las Naciones Unidas, para ver en qu medida la deuda habra sido ya efectivamente saldada con lo pagado en concepto de intereses. La Doctrina Espeche ha sido propuesta como una de las vas de accin para enfrentar el sistema de la deuda pblica, en foros, seminarios, universidades e instituciones, especialistas en diferentes disciplinas -jurdicas, sociales, econmicas y morales-, libros, revistas y artculos publicados por distintas organizaciones. |16|

En ese sentido la Ley No. 209 del ao 2000 |17| , aprobada por unanimidad por el Parlamento de la Repblica Italiana, dispone que se inicien las gestiones tendientes a llevar el problema de la deuda a la Asamblea General de Naciones Unidas, como paso previo a la solicitud de una opinin consultiva a la Corte Internacional de La Haya.

Falta la decisin poltica de cualquier Estado -o la propia Asamblea General de Naciones Unidas-, para la presentacin formal de la Consulta ante la Corte Internacional de Justicia.

Al momento de escribir estas lneas (2018), ningn gobierno latinoamericano ha llevado ante un tribunal internacional una denuncia sobre el pago de una deuda pblica (externa e interna) ilegtima |18|. Sin embargo, quiero resaltar que en los informes jurdicos que elaboramos en la Auditora del Ecuador (2007-2008), recomendamos el no pago de la deuda del Ecuador. En el elenco de los argumentos jurdicos, pedimos la aplicacin de las doctrinas jurdicas latinoamericanas: Calvo, Drago y Espeche.

Esta posicin de no pago los informes de la auditoria, y los fundamentos de las doctrinas latinoamericanas, sustentaron el acto soberano del Ecuador del no pago- fue reconocida por los acreedores. Ecuador, en el ao 2008, no pago 30 millones de dlares de la deuda soberana , por considera que era absolutamente ilegtima. En el 2009, el presidente de Ecuador present la propuesta soberana a los tenedores de los ttulos, proponiendo recomprar por el valor mximo del 30% la deuda de los Bonos 2012 y 2030, que pagaban intereses anuales de 10 y 12%, respectivamente. El 95 % de los tenedores de esos ttulos, aceptaron la propuesta soberana, sin ningn cuestionamiento judicial.

Las preguntas finales seran:por qu, los pases no aplican la Doctrina Espeche?, por qu los acreedores reconocieron esta doctrina en el caso de Ecuador?. Por qu los acreedores renunciaron al cobro de un 70% del valor de los bonos soberanos?.

Mientras continuemos dentro del sistema capitalista (financiero, especulativo), seguiremos siendo esclavos de su sistema deuda. Solo depende de nosotros, si realmente queremos liberarnos de las cadenas o continuar sometidos a la esclavitud de un sistema deuda, que es fraudulento, ilegtimo e ilcito.

Notas:

|1| Jurista, diplomtico, profesor de derecho internacional pblico, y coordinador de la Catedra de la Deuda Externa en la Facultad de Derecho de la Universidad de Buenos Aires desde su creacin 2005. Integrante y fundador de la Red de Ctedras sobre la Deuda Pblica.

|2| Los principios generales de derecho como fuente del derecho internacional pblico Julio A. Barbieris. Rev. IIDH. Vol. 14, 1991. Disponible en: file:///C:/Users/usuario/Downloads/7796-7059-1-PB%20(1).pdf

|3| Moyano Bonilla, Csar et. al. La deuda externa y la responsabilidad internacional del Estado, Mxico, UNAM, 1994

|4| La Doctrina Espeche. Ilicitud del Alza Unilateral de los Intereses de la Deuda Externa, La Ley, Doctrina-Documentos, Buenos Aires, 2004. Esta doctrina planteada en 1984, fue adoptada, como propia por el Instituto Hispano-Luso Americano de Derecho Internacional, en el Congreso reunido en Santo Domingo el 28 de abril de 1989. El Consejo Europeo de Investigaciones Sociales de Amrica Latina (CEISAL) tambin adopta la Doctrina Espeche.

|5| La usuraria deuda externa ante el derecho internacional pblico Miguel ngel Espeche Gil. En libro del XXII Congreso Argentino de Derecho Internacional Argentina y su proyeccin Latinoamericana en el Bicentenario de la Revolucin de Mayo Salta, Argentina, 21 al 23 de octubre de 2010. Disponible en: http://www.ucasal.edu.ar/htm/instit...

|6| Argumentos citados en Ortega, Roberto J. Deuda Externa: La Restauracin del Estado de Derecho, Dunken, Buenos Aires, 2007, p. 93

|7| Contratos y Anexos, ttulos de deuda (bonos soberanos, bonos globales, notes) y otros ttulos valores.

|8| Tasas de inters, pago de comisiones y servicios de deuda, clusulas de accin colectiva en los bonos, prrroga de jurisdiccin, etc.

|9| Lozada, Salvador M. (2001). La Deuda Externa y el Derecho. Buenos Aires. El doctor Lozada, ex Juez Nacional de Comercio de la Capital Federal de la Rep. Argentina. Presidente Honorario de la Asociacin Internacional de Derecho Constitucional. Presidente del Instituto Argentino para el Desarrollo Econmico (IADE). Profesor de derecho constitucional. El 8 de noviembre de 1974 dicto un fallo que fue un leading case en el ordenamiento judicial de la Repblica Argentina.

|10| idem

|11| La comisin estaba integrada por juristas de reconocimiento internacional entre los integrantes latinoamericanos participaron Miguel ngel Espeche Gil, Andr Franco Montoro, Gross Espiell, y dos exintegrantes de la Corte Internacional de Justicia: Eduardo Jimnez de Archaga y Jos Mara Ruda. Los juristas italianos y el Grupo de Trabajo de Jurisprudencia del CEISAL en particular los profesores Sandro Schipani, Pierngelo Catalano, Antonio Colomer Viadel, Mximo Panebianco, quienes pusieron de relevancia la importancia de los principios generales del derecho en relacin a la deuda, y aporte doctrinario que signific la Carta de SantAgata Dei Goti

|12| Est publicada en Roma e Amrica. Diritto Romano Comune, n 9, ao 2000, 361 y en la pgina Web de la Facultad de Derecho de la Universidad de Buenos Aires. http://www.derecho.uba.ar/instituci... por Atilio Anbal Alterini La injusticia de la deuda externa en Liber Amicorum per Francesco D. Busnelli. Il Diritto Civile tra Pricipi e Regole, vol. II, Milano, 2008, p. 281 y ss. La Declaracin est disponible en el siguiente link: http://www.cadtm.org/Carta-de-Sant-...

|13| Integrada por los profesores Francesco D. Busnelli, Asdrbal Aguiar, Pierangelo Catalano, Raffaelle Coppola, Miguel ngel Espeche Gil, Sabatino Majorano, Sergio Marchisio, Jos M. Pelez Marn, Fausto Pocar, Sandro Schipani y lvaro Villaa Azevedo, con la colaboracin de los profesores Luigi Labruna, Pietro Perlingieri, Piero Roggi, Sebastin Tafaro y Leo Valladares Lanza.

|14| Para Pietro Rescigno (Manuale del Diritto Privato Italiano, 7 ed., Napoli, 1986, pg. 303) el contrato debe cumplir una funcin socialmente digna, la cual est determinada por el inters de los propios contratantes; para Francesco Galgano (1992). El negocio jurdico, trad. F. P. Blasco Gasc y L. Prats Albentosa, Valencia, pg. 109; Il negozio giuridico (1998). Milano. La funcin econmico social del contrato debe responder a la proteccin de los contratantes, especialmente del ms dbil, citados por Alterini, ob. cit. pg. 284.

|15| Schipani, S., Principios generales del derecho e iniquidad de las obligaciones: perfiles jurdicos de la deuda internacional latinoamericana, en Derecho Econmico actual. Homenaje al profesor M. A. Laquis, Buenos Aires, 1992, 815.

|16| El Consejo Europeo de Investigaciones sobre Amrica latina (CEISAL), Comit para abolicin de deudas ilegtimas (CADTM), Jubileo Sur/Amricas, Latindad, CETIM, entre otras. En Ecuador, ciudad de Quito 8 y 9 de julio de 2008, se realiz el seminario jurdico internacional, denominado I Encuentro Internacional de Juristas, sobre Aspectos Jurdicos y Polticos de la Deuda Externa.Realizado por laFederacin Luterana Mundial, Consejo Latinoamericano de Iglesias, y la Comisin para la Auditoria Integral del Crdito Pblico CAIC/Ecuador. En ella participaron: Miguel ngel Espeche Gil, Franklin Canelos, Nilton Giese, Andrs Soliz Rada, ngel Furlan, Alejandro Olmos Gaona, Nildo Ouriques, Juan Pedro Schaad, Daniel Marcos, Fabio Marcelli, Elvira Mndez Chang, Ramiro Chimuris, Alfredo Carella, Hugo Ruiz Daz Balbuena, Miguel Rodrguez Villafae, Mara Lucia Fattorelli, Franklin Rodrguez Da Costa, Csar Sacoto.
En diciembre de 2017 se desarrollaron dos actividades sobre la deuda pblica, estando presente la necesidad de aplicacin de los instrumentos jurdicos vigentes en defensa de los intereses, soberana y autodeterminacin de los pueblos.Italia: A veinte aos de la Carta di SantAgata de Goti. En ese artculo describo las actividades realizadas en Italia en diciembre de 2017, y cito otros ejemplos a las experiencias de auditoras: Brasil (1931-2012(Comisin Parlamentaria Investigadora)), Ecuador (2007) y Grecia (2015). Disponible en http://www.cadtm.org/Italia-A-veint....

|17| Disponible en la siguiente direccin: http://www.camera.it/parlam/leggi/0...

|18| Quiero sealar que Islandia fue demandada por los titulares de bonos (especuladores), que no fueron cobrados luego de la crisis financiera sistmica del ao 2008. Por qu ese pas aplic la ley de quiebras a los bancos que luego de ser privatizados permitieron ese negocio especulativo. Y por dos referndums que ratificaron el no pago de las especulaciones (altas tasas de inters pactadas en los bonos).El tribunal de Luxemburgo dio la razn a Islandia y neg el reclamo de los especuladores.En un excelente artculo la Prof. Mara Elvira Mndez Pinedo (Universidad de Islandia, especialista en Derecho Comunitario Europeo), analiza el tema: La cuestin clave decidida por el Tribunal de la Asociacin Europea deLibre Comercio (AELC) en su sentencia Icesave fue si la legislacin bancaria europea obligabaen 2008 a los Estados miembros de la Unin Europea (EU) y por ende del EspacioEconmico Europeo (EEE) a nacionalizar la deuda dejada por el colapso del bancoLandsbanki en el Reino Unido y los Pases Bajos (sucursales Icesave) cuando esta deudacareca de una conexin con la economa de Islandia y su territorio. Impona el Derechoeuropeo (UE / EEE) en aquel momento y lugar la obligacin de convertir parte de esa deudabancaria privada (depsitos garantizados) en deuda soberana? La respuesta, al menos enel caso islands y por acontecimientos juzgados en el marco de la anterior Directiva 94/19/CE sobre sistemas de garanta de depsitos, es negativa. El Tribunal estima adems quetampoco existi discriminacin ni bajo el mbito de la Directiva en cuestin (que no se aplic siquiera) ni bajo la prohibicin general de discriminacin del Artculo 4 Acuerdo EEE(por fallar el test de comparacin). Cita que corresponde a Mndez Pinedo, M.E. en NOTA A LA SENTENCIA ICESAVE DEL TRIBUNAL DE LA ASOCIACIN EUROPEA DE LIBRE COMERCIO (AELC) DE 28 DE ENERO DE 2013. GARANTA DE DEPSITOS BANCARIOS, DISCRIMINACIN TERRITORIAL Y DEUDA SOBERANA TRAS LA CRISIS FINANCIERA EN ISLANDIA en Revista de Derecho Comunitario Europeo ISSN 1138-4026, nm. 46, Madrid, septiembre/diciembre (2013), pgs. 1093-1117. Consultado en File:///C:/Users/usuario/Downloads/Dialnet-NotaALaSentenciaIcesaveDelTribunalDeLaAsociacionEu-4540739.pdf Lo mismo ocurri con las acciones de los bonistas franceses que acudieron a la Corte Suprema de Francia.

Ramiro Chimuris,Universidad de la Repblica Oriental del Uruguay (Udelar). Facultad de Derecho. Coordinador y cofundador de la Red de Ctedras de Deuda Pblica. Red Cadtm Ayna.

Fuente: http://www.cadtm.org/La-Doctrina-Espeche



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