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Aumentar tamaño del texto Disminuir tamaño del texto Partir el texto en columnas Ver como pdf 10-05-2019

EXXON Vs. Cuba: hacia un maratn legal?

Pedro Monreal
Progreso Semanal


La corporacin EXXON MOBIL interpuso una demanda judicial contra dos empresas cubanas. La ocurrencia ha sido acusarlas de traficar con instalaciones que alguna vez la corporacin estadounidense tuvo en Cuba y que fueron legtimamente nacionalizadas en 1960.

Fueron intervenidas como respuesta a la amenaza que para la nacin cubana represent la negativa de la entonces empresa ESSO a suministrar los derivados del petrleo que la economa y la sociedad necesitaban para funcionar. Fue un conato de sabotaje enmarcado en una creciente poltica de agresividad del gobierno de Estados Unidos contra el Estado cubano que incluy agresiones militares y un bloqueo econmico que no solamente se ha mantenido, sino que ha arreciado en meses recientes. Es, por cierto, un pasaje que no aparece en la esterilizada narrativa del documento presentado por EXXON MOBIL ante la corte federal del Distrito de Columbia.

Las congojas de EXXON MOBIL por sus antiguos activos no pueden explicarse por fuera de ese contexto histrico, como tampoco puede entenderse esta demanda judicial por fuera del episodio ms reciente del reforzamiento del bloqueo.

Indica la rapidez con la que EXXON MOBIL present su demanda simplemente una muestra de la habilidad jurdica de la empresa para, oportunistamente, aprovechar coyunturas como la activacin del Ttulo III de la llamada Ley Helms-Burton, o es acaso una accin planificada por las guilas legales de la corporacin como parte de una movida estratgica mayor?

Ha descongelado EXXON MOBIL, precisamente ahora, el expediente cubano solamente para reclamar unos 280 millones de dlares que apenas representan el ingreso de la empresa en 12 horas de operacin y cuya recuperacin es ms que dudosa?

El secreto a voces de la demanda: el ngulo venezolano

Es difcil proporcionar respuestas precisas a las preguntas anteriores, pero la bsqueda de explicaciones pudiera llevarnos a considerar la siguiente hiptesis: la demanda de EXXON MOBIL es parte de una operacin poltica no simplemente jurdica para anular un factor que se considera contribuye a crear obstculos interpuestos entre la empresa y el acceso de esta a las mayores reservas de petrleo del planeta, en Venezuela. El factor por neutralizar sera el gobierno cubano.

Cuba es usualmente percibida como el principal aliado poltico internacional de Venezuela. Que ese hecho se tergiverse, se manipule y se exagere es otra cosa, pero es razonable asumir que es una premisa que EXXON MOBIL esgrime.

Bastara con que EXXON MOBIL considerase por conviccin o conveniencia que Cuba contribuye a impedir su acceso al petrleo venezolano para que esa corporacin se sumase, con entusiasmo, a un esquema coordinado con el gobierno estadounidense, como pudiera ser la activacin del Ttulo III de la llamada Ley Helms-Burton.

Para EXXON MOBIL la apuesta sera tratar de golpear a Cuba donde percibe que el porrazo tendra ms probabilidades de ser efectivo: un tribunal estadounidense.

Se asume que eso pudiera ser ms cost-effective que distraer recursos y tiempo en litigios contra empresas de pases que son socios estratgicos de Estados Unidos, probablemente en tribunales fuera de este pas.

El objetivo directo sera llevar a la mnima escala posible el nivel de relaciones econmicas entre Cuba y Estados Unidos, a la mayor brevedad, y privar a Cuba de ingresos cuya contraccin acelerada pudiera tener un impacto negativo sobre el crecimiento econmico, el nivel de vida, la estabilidad social y poltica, y la seguridad nacional.

El instrumento por utilizar sera crear el efecto de cubo de agua fra sobre las empresas estadounidenses que actualmente hacen negocios con Cuba, como resultado de la irrupcin en el sistema judicial de Estados Unidos de una de las corporaciones ms grandes del mundo, acusando de traficantes a empresas cubanas que funcionan como partners de compaas estadounidenses que hoy operan en la Isla.

EXXON MOBIL se ha ocupado de ofrecer ideas concretas al respecto, cuando ha indicado explcitamente en su demanda que:

Se presume que CIMEX mantiene una divisin financiera que gestiona todos los giros de remesas desde Estados Unidos, as como una compaa de turismo que es el proveedor exclusivo de servicios de viajes desde Estados Unidos.

As, como para ayudar a los jueces a identificar las posibles fuentes de dnde pudiera salir el dinero para pagar las reclamaciones que hace EXXON MOBIL.

Obviamente, se trata de empresas estadounidenses que hacen negocios en Cuba de manera legal, pero el problema radica en que se les crea un riesgo que probablemente no haban calculado: la posibilidad de una decisin judicial azuzada por una poderosa corporacin global que dictamine que las entidades cubanas con las que hacen negocios son culpables de traficar.

No se tratara de que las empresas de Estados Unidos que tienen una presencia en Cuba estuvieran violando regulaciones de comercio ni operando sin licencias, sino que desde el momento en que se dictamine que su socio cubano trafica, ya no podran seguir haciendo negocios, al menos si quieren mantenerse fuera del colimador de la segunda mayor empresa de Estados Unidos y la novena en la lista global de las 500 de Fortune, la cual amenazara con identificar posibles fuentes de resarcimiento para su reclamacin.

Cmo van a gestionar ese riesgo las empresas de Estados Unidos? Hay varias opciones, siendo una de ellas reducir las operaciones en Cuba. Ese es el efecto que parece querer provocar la demanda.

Un punto interesante es que ese efecto pudiera darse, al menos parcialmente, incluso antes de que se llegase al pronunciamiento de un juez, pero eso no es inevitable ni tiene que producirse de manera automtica.

Qu lecciones ofrece la laberntica litigacin entre Venezuela y EXXON MOBIL?

Las relaciones entre EXXON MOBIL y Venezuela han sido turbulentas desde la poca en que la empresa se denominaba ESSO y cuando todava no se haba fusionado con MOBIL. El punto culminante se alcanz en 1976, cuando fue nacionalizada Creole Petroleum, una unidad de ESSO, lo que represent prdidas equivalentes al 40 por ciento de los ingresos globales de ESSO, la cual prcticamente dej de operar en Venezuela. De hecho, los activos por los cuales EXXON MOBIL se enfrent posteriormente a Venezuela fueron heredados de MOBIL.

No se trata de activos menores. Entre otras actividades, EXXON MOBIL operaba en la franja del Orinoco y esos activos fueron nacionalizados por el gobierno venezolano en 2007. Esa zona contiene el mayor depsito de petrleo del planeta, con un estimado de 513 mil millones de barriles, aproximadamente el doble de las reservas de Arabia Saudita.

El diferendo legal entre EXXON MOBIL y Venezuela ofrece posibles lecciones que parecen estar claras incluso para alguien como el autor de estas notas que no posee entrenamiento jurdico. Hay una leccin que salta a la vista y que valdra la pena analizar: las reclamaciones que emprende EXXON MOBIL no tienen que ser necesariamente ganadas por la corporacin.

Siguiendo la nacionalizacin de sus activos por parte del Estado venezolano en 2007, EXXON MOBIL protagoniz algunos memorables episodios de litigacin internacional, contra la Repblica Bolivariana de Venezuela ante dos entidades jurdicas internacionales: el Centro Internacional de Arreglo de Diferencias Relativas a Inversiones (CIADI), que funciona como el tribunal de disputas del Banco Mundial, y la Cmara de Comercio Internacional (CCI), con sede en Pars. De hecho, esos procesos tambin involucraron al tribunal del distrito de Nueva York y al Tribunal de Apelaciones del Segundo Circuito de Estados Unidos.

El caso del pleito ante el Centro Internacional de Arreglo de Diferencias Relativas a Inversiones (CIADI) fue particularmente interesante. Despus de 7 aos de litigacin, ese tribunal dictamin, en 2014, que Venezuela deba pagar 1600 millones de dlares a EXXON MOBIL, una cifra inferior al 10 por ciento del monto de 16,6 mil millones inicialmente reclamado por la corporacin.

Uno de los pasajes ms interesantes del dictamen fue el que estableci que la expropiacin fue legtima pues, aunque no se pag inicialmente una compensacin, la expropiacin fue realizada de acuerdo con las normas de un proceso debido y sin que el reclamante pudiera haber demostrado que las ofertas realizadas por Venezuela fuesen incompatibles con el requerimiento de una compensacin justa.

La historia no se detuvo ah, pues en 2017 un comit de arbitraje del propio CIADI decidi reducir en 90 por ciento la compensacin inicialmente otorgada, de manera que Venezuela solamente tendra que pagar un monto de 188 millones.

Antes de eso, Venezuela haba hecho una reclamacin en un tribunal estadounidense, la Corte de Apelaciones del Segundo Circuito, disputando la decisin inicial de la CIADI respecto al monto de compensacin de 1600 millones.

En 2017, esa Corte de Apelaciones rechaz la intencin de EXXON MOBIL de forzar a Venezuela a honrar las disposiciones de un arbitraje internacional vinculado con la expropiacin de activos de esa compaa, o sea, que ni siquiera debera pagar los 188 millones de dlares.

La razn de la decisin fue que la corporacin deba ampararse en una legislacin especfica para poder formalizar su demanda de compensacin: la Ley de Inmunidad Soberana Extranjera (FSIA, en ingls), que es la que deben aplicar los tribunales estadounidenses para resolver litigaciones relativas a problemas que son jurisdiccin de gobiernos extranjeros.

No se trata de un caso cerrado, pues, en 2018, EXXON MOBIL replante ante CIADI su demanda original de 1600 millones de dlares.

La leccin parece estar clara: despus de un proceso de litigacin de doce aos, EXXON MOBIL no ha podido cobrar ni un centavo de una reclamacin inicialmente estimada en 16600 millones de dlares y que los tribunales ya haban reducido hasta una cifra de 188 millones.

Dndole a EXXON MOBIL de su propia medicina?

Si se asume que el plan de EXXON MOBIL al interponer una demanda judicial contra empresas cubanas no consiste en obtener un resarcimiento monetario sino en reducir considerablemente y de manera rpida el actual nivel de relaciones econmicas entre Cuba y EEUU, entonces cualquier plan contrario debera incluir dos componentes: capacidad para aprovechar el proceso judicial para desgastar al demandante y para dilatar al mximo posible la decisin jurdica final, y disminuir el impacto del proceso en el nivel de relaciones entre empresas cubanas y estadounidenses.

Las variables claves pudieran ser el tiempo y el nivel de riesgo. De hecho, la segunda depende en alto grado de la primera. Para las empresas cubanas demandadas, resulta estratgico dilatar ad infinitum el proceso. Tiene mayores costos legales, pero seran redituables. Mientras ms tiempo dure el proceso, ms se reduce el efecto deseado de golpe rpido buscado por EXXON MOBIL, que es clave para que funcione su esquema.

Si una empresa como EXXON MOBIL se empantanase en un laberntico proceso legal contra dos empresas cubanas, la pretendida efectividad de utilizar la va jurdica que ofrece el Ttulo III de la Ley Helms-Burton se desacredita. Si la primera demanda de una gran corporacin estadounidense en el marco de esta ley no llegase a buen puerto, se incrementaran las probabilidades de que se produjese un efecto de demostracin que pudiera desalentar acciones similares.

Si la dilatacin hace evidente que las posibilidades efectivas de compensacin se aproximasen a cero, incluso cuando lo exige un gigante como EXXON MOBIL, se hara evidente que emplazar empresas cubanas en el marco de esta ley sera esencialmente un acto de hostilidad poltica y no un procedimiento para resolver disputas econmicas, para las cuales existen otras vas que el gobierno cubano mantiene abiertas. Conviene anotar que Marriott, empresa que hered una de las mayores reclamaciones certificadas (la de la ITT), opera legalmente en el sector hotelero cubano.

Para el gobierno cubano sera crucial limitar el dao que pudiera tener la demanda en las relaciones actuales entre empresas cubanas y estadounidenses y para eso es muy importante disponer de mecanismos que les permitan a las empresas estadounidenses gestionar un mayor nivel de riesgos. Cualquier proceso de adaptacin empresarial necesita tiempo y por tanto la clave es poder proporcionar ese margen de tiempo a las empresas. En ese sentido, la dilatacin del proceso judicial es crucial. Debe evitarse que este produzca los resultados rpidos que seran imprescindibles para que tuviese efectividad el plan de EXXON MOBIL.

Obviamente, una parte del proceso de reduccin de riesgos tambin involucra a las empresas cubanas, las cuales disponen de una serie de mecanismos que les posibilitaran reducir la superficie de incautacin potencial que pudiera ser identificada por el demandante.

Adicionalmente, habra componentes polticos, diplomticos y de comunicacin que apoyaran un eventual doble proceso de litigacin y de adaptacin empresarial para la reduccin riesgos.

Correspondera a los expertos evaluar de manera realista la factibilidad de un esquema de defensa como el sugerido y disear sus detalles. En cualquier caso, conviene llamar la atencin acerca de que existe evidencia concreta de que regando la cuota de arenilla jurdica precisa, la pista legal que EXXON MOBIL intenta utilizar para hacer una carrera rpida pudiera convertirse en un terreno spero ms propicio para correr un maratn, pero ese es precisamente el tipo de carrera que no le conviene hacer a la petrolera ms grande de Estados Unidos en su pulso contra el gobierno cubano.

Pedro Monreal es Doctor en Economa. Ha ejercido la docencia y la investigacin durante 35 aos, en Cuba y fuera de Cuba, abarcando diversos temas.

Fuente: http://progresosemanal.us/20190509/exxon-vs-cuba-hacia-un-maraton-legal/



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