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Aumentar tamaño del texto Disminuir tamaño del texto Partir el texto en columnas Ver como pdf 15-07-2019

Una sentencia tarda e insuficiente

Mikel de la Fuente
Viento Sur


Tras una sentencia del Tribunal de Justicia de la Unin Europea (TJUE) de 8 de mayo de 2019, que en gran medida le sirve de fundamento, la sentencia del Tribunal Constitucional (STC) de 3 de julio de 2019, resolviendo una cuestin interna de constitucionalidad planteada por la Sala Segunda del mismo TC, ha declarado la nulidad del actual sistema para el clculo de las pensiones de jubilacin de lxs trabajadorxs con contrato a tiempo parcial. El TC ha considerado que ese sistema constitua una vulneracin del principio de igualdad y supona una discriminacin indirecta contra las mujeres, que son quienes de forma muy mayoritaria trabajan a tiempo parcial, estimando que supona una penalizacin doble: a la menor base de clculo o base reguladora por salarios menores, se aada un menor porcentaje a aplicar a la base reguladora en funcin de la duracin del tiempo cotizado, ya que el tiempo trabajado a tiempo parcial se consideraba de duracin inferior al realizado a tiempo completo. Hay que subrayar que tanto la Abogaca del Estado como el servicio jurdico del INSS se opusieron a la anulacin de la norma declarada nula.

Antecedentes y fundamento de la STC

Conforme a la Disposicin Adicional Sptima de la Ley General de Seguridad Social (LGSS) en vigor, la cuanta de la pensin de jubilacin se fija en base a dos elementos: la base reguladora y el perodo de cotizacin, con el que se obtiene el importe a cobrar. En cuanto a la base reguladora, la sentencia del TC estima razonable la reduccin para lxs trabajadorxs a tiempo parcial. En lxs trabajadorxs a tiempo completo, el perodo de cotizacin se computa por aos y meses de cotizacin, de forma que a los quince aos se tiene derecho a la pensin en un porcentaje del 50% de la base reguladora y a partir de ah el porcentaje va en aumento, hasta alcanzar el 100% de la base reguladora con 37 aos cotizados.

La regulacin hasta ahora en vigor de la LGSS del perodo de cotizacin contempla dos niveles. Por una parte, para determinar si se tiene el perodo mnimo cotizado de 15 aos para acceder a la pensin de jubilacin, de forma que si no se alcanza no se tiene derecho a la pensin contributiva sino, en el mejor de los casos (ya que se requiere disponer de ingresos muy, muy escasos, adems de una condicin de residencia de 10 aos en Espaa entre los 16 aos y la edad de acceso a la pensin) se podr percibir la pensin no contributiva de jubilacin, de cuanta muy escasa, 392 euros/mes en el 2019. Este aspecto no ha sido tratado en la sentencia del TC, ya que qued resuelto para la contratacin a tiempo parcial, tras la STC 61/2013, por el RD Ley 11/2013.

En cuanto al segundo nivel, el importe de la pensin de jubilacin de un trabajador o trabajadora a tiempo parcial se calcula multiplicando una base reguladora, determinada en funcin de las cotizaciones abonadas, a su vez derivadas de los salarios, por un porcentaje que depende de la duracin del perodo de cotizacin, perodo al que se aplica un coeficiente de parcialidad que se fija por el porcentaje de la relacin existente entre la jornada realizada a tiempo parcial y la realizada por un/a trabajador/a a tiempo completo comparable. Para las pensiones en las que requieren perodos amplios, como las de jubilacin e incapacidad permanente, se suaviza la frmula mediante la aplicacin de un coeficiente multiplicador de 1,5 al nmero de das tericos de cotizacin calculados en base al coeficiente de parcialidad, sin que se pueda superar al nmero de das de alta a tiempo parcial. Al nmero de das que resulten se le sumarn, en su caso, los das cotizados a tiempo completo, siendo el resultado el total de das de cotizacin acreditados que son computan para el acceso a las prestaciones. Si sumados los das trabajados a tiempo completo y a tiempo parcial (estos ltimos multiplicados por 1,5), el resultado fuera inferior a 15 aos, el porcentaje a aplicar a la base reguladora no sera el 50% sino lo que resulte de lo que represente lo cotizado sobre 15 aos. Esta regla se basa en la posibilidad que existe desde el RD Ley 11/2013 para lxs trabajadorxs a tiempo parcial de poder acceder a la jubilacin sin alcanzar 15 aos de cotizacin.

Los resultados de estas reglas se pueden ver con el siguiente ejemplo. Para simplificar se calcula en aos aunque la norma fija el criterio en das. Si una persona ha cotizado 4 aos a tiempo completo, es decir, con un coeficiente de parcialidad del 100% y 8 aos a tiempo parcial, con un coeficiente de parcialidad del 50%, el coeficiente de parcialidad global se calcula multiplicando 4 por 100%=4 y 8 por 50%=4, ms el 50% de 4, es decir 6. Sumando las cifras resultantes: 4+6 y dividiendo el total por 12, el coeficiente de parcialidad global es el 83,33%. Ese 83,33% se multiplica por 12, con lo que se obtiene un periodo cotizado de 10 aos. El porcentaje a aplicar a la base reguladora resultara de la regla de tres siguiente: si a 15 aos cotizados le corresponde un porcentaje del 50%, a 10 aos le corresponde un 33,33%. Si, la base reguladora fuera de 600 euros, la pensin resultante sera de 600 por 33,3%, 200 euros.

La pensionista podra percibir el complemento de mnimos, que en este caso tendra el lmite de 392 euros, con lo que su pensin sera de 592 euros/mes, inferior a la mnima para jubiladxs mayores de 65 aos sin cnyuge a cargo, que es de 633,70 euros. Esa limitacin a 392 euros del complemento de mnimos se debe a la reforma de las pensiones de 2011 del gobierno de Rodrguez Zapatero que dispuso que ese complemento no puede superar la cuanta de las pensiones no contributivas, es decir, 392 euros/mes en el 2019.

La STC que se comenta precisa que aunque la demanda y posterior recurso fue presentada por un trabajador masculino (profesor asociado de universidad), la regulacin cuestionada es discriminatoria por cuanto los datos estadsticos ponen de manifiesto que son las mujeres quienes salen especialmente perjudicadas por la regulacin vigente: segn el INE, durante el segundo trimestre de 2018 el 75,93% del trabajo a tiempo parcial era realizado por mujeres. Esta STC no se refiere al acceso de lxs trabajadorxs a las pensiones como fue el caso de otras (las SSTC 253/2004 y 61/2013), sino a la incidencia de la parcialidad sobre el porcentaje de la pensin de jubilacin a percibir. Considera que la normativa carece de proporcionalidad, pese a la medida correctora del coeficiente del 1,5, cuando exige a lxs trabajadorxs a tiempo parcial unos perodos de cotizacin superiores que a lxs de tiempo completo para alcanzar el mismo porcentaje sobre la base reguladora, incluso aunque sus cotizaciones sean iguales [1]. Precisa que la aplicacin del citado coeficiente del 1,5 solo anula la diferencia entre el tiempo completo y el tiempo parcial cuando el coeficiente de parcialidad durante el perodo sea igual o superior al 67%. Ese porcentaje est alejado de la realidad de la relacin entre la jornada media del trabajo a tiempo parcial en relacin con el de tiempo completo. Tal como precisa la STC (p. 46):

Los periodos de tiempo con contrato vigente a tiempo parcial, no son tratados de igual modo que cuando se trata de trabajadores a tiempo completo, pues a estos no se les aplica ningn coeficiente reductor Ni siquiera dese el principio de contributividad del sistema de seguridad social se puede justificar el porcentaje de reduccin en la base reguladora de la pensin de jubilacin que se aplica a los trabajadores a tiempo parcial, pese a las medidas correctoras vigentes.

Sobre el alcance de la declaracin de inconstitucionalidad la STC declara, aplicando su reiterada doctrina, que no solo debe preservarse la cosa juzgada sino que, en virtud del principio constitucional de seguridad jurdica, el pronunciamiento tampoco se extender a las situaciones administrativas firmes. La Ministra de Trabajo, Migraciones y Seguridad Social ha declarado que sus efectos se producirn desde la fecha de la STC, por lo que desde la misma se dejar de aplicar a las pensiones de jubilacin el coeficiente reductor basado en la jornada, pero no a las ya reconocidas que no hayan sido recurridas en tiempo. La sentencia y el gobierno que la va a aplicar permite que la norma ahora declarada anticonstitucional siga produciendo efectos desastrosos para las actuales pensionistas que hayan trabajado a tiempo parcial. Esa regulacin reconocidamente discriminatoria, ha durado decenios y en el pasado ha afectado, de forma ms intensa an que la que ahora se declara nula, al acceso y cuanta de las pensiones y otras prestaciones de la seguridad social de cientos de miles (millones?) de trabajadorxs, especialmente mujeres. Incluso para quienes se aplique en el futuro su impacto real se limita a quienes vayan a cobrar pensiones superiores a las mnimas, ya que las inferiores -la mayora- en la actualidad ya pueden cobrar el complemento de mnimos. Sin embargo, como recuerda el abogado laboralista Miguel Arenas, la sentencia del TJUE citada al inicio declaraba que la norma declarada anticonstitucional es contraria a la Directiva de la Unin Europa 79/7/CEE del Consejo, sobre la aplicacin progresiva del principio de igualdad de trato entre hombres y mujeres en materia de seguridad social, lo que a su entender permite plantear que las situaciones anteriores, especialmente las que no hayan sido objeto de decisin judicial, puedan ser revisadas en cualquier momento a peticin de la beneficiaria.

Lo que no resuelve la STC

Las ltimas reformas de las pensiones han mantenido y agravado algunas reglas que afectan especialmente a las mujeres, trabajen a tiempo parcial o completo, que he analizado aqu y que dan lugar a que sus pensiones sean muy bajas, tal como ha denunciado, a raz de la SCT, la Coordinadora Estatal por la Defensa del Sistema Pblico de Pensiones en una carta enviada a la Ministra de Trabajo. En materia de la seguridad social, la STC corrige parcialmente el trato discriminatorio del trabajo a tiempo parcial en la cuanta de la pensin de jubilacin, pero no otros, algunos viejos y otros nuevos, como la dificultad de acceder a la jubilacin anticipada cuando se exigen 33 aos de cotizacin y que estn obligando a muchas mujeres a prolongar la actividad laboral hasta despus de los 65 aos. Adems, subsisten graves problemas laborales y jurdicos que siguen afectando a quienes realizan este tipo de trabajo, que se sealan a continuacin de forma esquemtica. Sin resolver los mismos, la mera correccin -todava no integral-, de la regulacin de la seguridad social del tiempo parcial, ser insuficiente para proporcionar pensiones dignas a este importante colectivo.

Como se ha indicado, el otro elemento que, adems del porcentaje basado en los aos cotizados, determina la cuanta de la pensin es la base reguladora, que a su vez se deriva de los salarios percibidos. En el caso del tiempo parcial esos salarios son ms bajos por dos motivos. Por un lado, por la menor jornada en relacin con el tiempo completo, que en el caso del Estado espaol, de media, es casi la mitad. Segn la Encuesta Trimestral de Costes Laborales (ETCL), elaborada por el INE, del primer trimestre de 2019, las jornadas pactadas eran de 85,9 y 168,7 horas mensuales respectivamente. Por otro lado, en el Estado espaol el tiempo parcial va mayoritariamente unido a los bajos salarios horarios: segn la misma ECTL la diferencia salarial entre el trabajo a tiempo completo y parcial es de 4,46 euros por hora (14,62 euros/hora de media para el tiempo completo frente a 10,16 para el tiempo parcial).

Dada la grave afectacin del tiempo parcial para las pensiones, que subsiste tras la STC, es fundamental su limitacin, pero no es eso lo que se ha producido sino que durante la crisis iniciada en el 2008 ha tenido lugar un importante desarrollo. Segn un estudio de la empresa holandesa Randstad, 2.894.800 personas ocupadas tuvieron en 2018 un contrato a tiempo parcial, una cifra un 3,2% superior a la de 2017 y la ms alta en diez aos. Randstad destaca que, a menor edad es mayor la tasa de ocupacin a tiempo parcial. As, el 37,4% de los trabajadores y trabajadoras menores de 25 aos lo hacen bajo esa modalidad de contrato, frente a un 12% entre mayores de 45 aos. La incidencia de la parcialidad (y en especial del subempleo) entre la juventud es una de las causas que ha llevado a la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) a alertar de las preocupantes cifras de trabajadorxs pobres jvenes en el Estado espaol. Por Comunidades Autnomas el mayor desarrollo del tiempo parcial tiene lugar en Extremadura (16,5%), la Comunidad Autnoma del Pas Vasco (16,4%) y Navarra (16,2%).

Contrariamente a la justificacin de que el tiempo parcial permitira conciliar la vida laboral con la vida personal y familiar, la mayora del tiempo parcial se realiza de forma involuntaria, en defecto de uno a jornada a tiempo completo, proceso que se ha incrementado desde el 35% de involuntariedad en el 2008 hasta cerca del 60% en la actualidad. Segn un informe de Oxfam las mujeres realizan la mayor parte del tiempo parcial involuntario, que se concentra en ocupaciones y trabajos de servicios de baja remuneracin, dentro del sector hotelero y de restauracin, as como en servicios administrativos y de asistencia, incluyendo servicios de seguridad privada, call centres, servicios de limpieza y de mantenimiento. Cuando el trabajo a tiempo parcial se realiza de forma voluntaria, esa voluntariedad est muy determinada por la dedicacin de las mujeres al trabajo domstico y de cuidados no remunerado.

La actual regulacin del trabajo a tiempo parcial es absolutamente flexible en sentido pro-empresarial: no requiere causa justificante ni nivel determinado de reduccin en relacin con el trabajo a tiempo completo, lo que si ocurra en el pasado. Adems, aunque no pueden realizarse horas extraordinarias en este tipo de contratos, cuando la jornada ordinaria sea como mnimo de 10 horas semanales, la jornada se puede ampliar hasta un 30% de la jornada acordada, ampliable hasta el 60% mediante convenio colectivo, mediante el pacto de las llamadas horas complementarias. Como estas horas se retribuyen con la misma cuanta que las horas ordinarias cuando se pagan, lo que no es siempre el caso- las empresas pueden utilizar a fondo el tiempo parcial para ajustar al mximo la jornada y con ello el salario- de sus trabajadorxs a sus necesidades productivas y de mercado, contratando con jornadas reducidas que pueden generosamente ampliarse cuando les convenga.

Por estas razones es necesario el establecimiento de la causalidad para la contratacin a tiempo parcial y fijar lmites de jornada a la misma. Y, ms all de estas medidas elementales, como alternativa a una distribucin profundamente injusta e inigualitaria del tiempo de trabajo entre quienes trabajan jornadas muy largas, a menudo acompaadas de horas extraordinarias no pagadas y quienes sufren el desempleo y el tiempo parcial involuntario, el movimiento sindical y el movimiento feminista deben reivindicar la reduccin radical del tiempo de trabajo sin prdida de salario, como se explica con detalle en este artculo. Esta reduccin debe ir unida a un desarrollo de los servicios pblicos y gratuitos de cuidado, poltica de inversin en la reproduccin de la fuerza de trabajo, a la que, como seala Johanna Brenner, se oponen los empleadores capitalistas, que quieren mantener la competencia entre lxs trabajadorxs y mantener la privatizacin del trabajo de cuidado. Cuando se realicen en el interior de los hogares es urgente una distribucin igualitaria de esos trabajos y de todo el trabajo domstico, as como a una dignificacin de las condiciones laborales y de proteccin social de las trabajadoras de hogar. De otra forma, a pesar de la limitada mejora de la STC comentada, es muy probable que se intensifique la contratacin a tiempo parcial en sectores feminizados y mal remunerados.

Notas:

[1] As, entre dos trabajadoras que cotizasen por 1.050 euros mensuales (y en el pasado hubiesen cotizado igual) y una de ellas hubiese trabajado siempre a tiempo completo y otra siempre a mitad de jornada, durante 15 aos, el porcentaje de la primera sera el 50%, mientras que el de la segunda sera del 25%, ms el 50% sobre 25, es decir, 37,5%.

Fuente: http://vientosur.info/spip.php?article14976



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